行政書士の過去問
令和2年度
法令等 問28

正解　４（ウ・オ）

ア．妥当
　選択肢のとおりです。

　192条のとおり、占有は即時取得の成立要件ですが、判例は占有改定で占有を取得した場合、即時取得は成立しない、とします（最判昭35．2．11）。


イ．妥当
　選択肢のとおりです。
　
　民法295条１項のとおり、他人の物の占有者は、その物に関して生じた債権を有するときは、その債権の弁済を受けるまで、その物を留置できます。

　しかし、債務者を占有代理人とした占有は、留置権が成立するための他人の物の占有には含まれません。


ウ．妥当でない
　民法333条は、先取特権の行使は、第三者に引き渡しされた動産についてできないと規定しますが、判例は、その引渡しには占有改定による引渡しも含まれる、とします（大判大6．7．26）。


エ．妥当
　選択肢のとおりです。

　民法344条のとおり、質権の成立は目的物の引渡しが必要で、345条のとおり、質権者は、質権設定者に自己に代わって質物の占有をさせることができませんので、占有改定は344条の引渡には含まれません。


オ．妥当でない
　判例は、動産の譲渡担保権を第三者に対抗するには目的物の引渡しが必要で、占有改定による引渡しがあれば動産の譲渡担保権を第三者に対抗できる、とします（最判昭30．6．2）。

答え…４（ウ・オ）

ア.〇（妥当）
占有は、即時取得の成立要件のひとつです（民法192条）。
なお、占有改定では即時取得は成立しません（最判昭35.2.11）


イ.〇（妥当）
占有は、留置権の成立要件のひとつです。
この占有は、直接の占有でも、間接の占有でもOKです。
ただし、債務者を代理人とした間接の占有だと、留置権は成立しません。


ウ.×（妥当でない）
前半の「～となる」は、正しいです。
民法333条には、
「先取特権は、債務者がその目的である動産をその第三取得者に引き渡した後は、その動産について行使することができない。」と記されています。

後半の「この引き渡しには、（…略…）占有改定による引き渡しは含まれない。」は、誤りです。
民法333条の引き渡しには、占有改定による引き渡しも含まれます
（大判大6.7.26）。


エ.〇（妥当）
民法344条に、
「質権の設定は、債権者にその目的物を引き渡すことによって、その効力を生ずる。」とあります。
なお、344条の「引き渡し」には、「占有改定による引き渡し」は含まれません。
（参照：民法345条「質権者は、質権設定者に、自己に代わって質物の占有をさせることができない。」）


オ.×（妥当でない）
前半の
「動産の譲渡担保権を第三者に対抗するためには目的物の引渡しが必要である」は、正しいです。
（参照：民法178条「動産に関する物権の譲渡は、その動産の引渡しがなければ、第三者に対抗することができない。」）

後半の
「この引き渡しには、（…略…）占有改定による引き渡しは含まれない。」
は誤りです。178条の引渡しには、占有改定による引き渡しも含まれます。
（参照：最判昭30.6.2、最判昭62.11.10）

ちなみに、民法178条の引渡しには、「現実の引渡し」、「簡易の引渡し」、「指図による占有移転（184条）」も含まれます。

この問題のポイントは、占有改定等の物権に関して条文及び判例を正しく、理解できているかです。

まず、占有改定とは、ある目的物の直接占有者が、その占有を維持したまま、他者のために当該目的物を占有する意思表示をする方法によって成立する引き渡し方法です。

イメージがつきづらいので、具体例をあげると、AさんがBさんに行政書士試験合格祝いのプレゼントを渡すこととしたとします。

ただ運悪く、Bさんが入院してそのプレゼントを受け取れなかったので、AさんとBさんは話し合って、プレゼントをBさんの所有とするが、Bさんが退院するまで、Aさんが預かるとしました。

この場合、Aさんがプレゼントの直接占有を維持したまま、BさんもAさんを介して、プレゼントを間接占有しているので、占有改定が成立します。

また、占有改定が成立することにより、Bさんは民法178条の動産譲渡の対抗要件が具備されます。

さらにプレゼントをAさんが例えばCさんに譲渡しても、Cさんに過失があり即時取得が成立していない場合、BさんはCさんにプレゼントを返せと主張することができます。

では占有改定のイメージをつけて、解説を1つずつ見ていきましょう。